论“第三者”在婚姻法上的证据问题

蔡武


　　证据是确认客观事实的依据，无证据即无法确认事实。对纠纷在法律上作出判定，必须是以事实为根据，以法律为准绳的。在婚姻家庭中当合法权益遇到违法行为侵害时，维权方就需提交证据能证明自己所述事实的客观真实性。我国婚姻法中没有“第三者”的说法，“第三者”是老百姓对侵入他人婚姻关系的另一方的习称，其在婚姻法上应该是指所有进入他人较为封闭的夫妻生活的人，一般是在“同居”或者“重婚”行为中存在。本文拟对“第三者”的证据问题进行一定的理论分析和探究。

一、“第三者”在婚姻法上的对象有哪些

　　我国1984年最高人民法院《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》规定，“第三者介入”或者“第三者介入婚姻家庭”是指明知对方有配偶，而与其发生不正当的男女性关系，从而故意导致他人夫妻感情破裂，希望与之成为合法配偶的行为。这表明，“第三者介入婚姻家庭”是一种具有特定主体、特定主观故意和特定客观后果的侵权行为。但我国现行婚姻法中的“第三者”却突破了上述规定的范围。

（一）“第三者”的主体：可以是有配偶者，也可以是无配偶的者；但是，第三者的相对方一定是有合法配偶的已婚者。如果介入他人恋爱中或与他人未婚同居者，不属于婚姻法意义上的“第三者”。

（二）“第三者”主观要件：不以故意为必要，但大多数第三者在意志上怀有故意，一般有故意拆散他人合法配偶关系和希望与之一方成为合法配偶的目的。值得注意的是卖淫嫖娼、一般的通奸行为，其行为人是不能称为第三者的。

（三）“第三者”在客观一般存在重婚或同居的行为，并实施了在上述的目的的支配下的性行为，其目的一般是是希望与合法配偶一方结婚。只是在内心希望与之一方成为合法配偶的，不属于“第三者介入婚姻家庭”。

二、对“第三者”的举证及适用原则

（一）民事案件和刑事案件的举证责任及取证方式

　　我国婚姻法第46条确立了离婚的过错赔偿原则。今后因重婚，有配偶者与他人同居，实施家庭暴力，虐待、遗弃家庭成员等原因导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。因此，无过错方提出配偶重婚或与他人同居的证据就显得尤为重要。“第三者”案件除重婚行为应追究刑事责任外，一般案件属于民事案件。
　　民事诉讼中提出证据的责任主要由当事人承担。我国民事诉讼法规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。具体地说，原告应就其诉讼请求所依据的事实承担证明责任；被告应就其答辩及其反诉的诉讼请求所依据的事实承担证明责任。“谁主张，谁举证”的原则要求当事人就自己主张积极地提出证据，同时对对方当事人所提出的不利证据提出反证。当负有证明责任的当事人举证不能时，将承担败诉的不利后果。另外，对当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集一般有如下几种情况：1、当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集并已提出调取证据的申请和该证据线索的；2、应当由人民法院勘验或者委托鉴定的；3、当事人双方提出的影响查明案件主要事实的证据材料相互矛盾，经过庭审质证无法认定其效力的；4、人民法院认为需要自行调查收集的其他证据。上述证据经人民法院调查，未能收集到的，仍由负有举证责任的当事人承担举证不能的后果。
　　民事证据的收集主体主要是当事人及其诉讼代理人。其中多数举证责任归于原告，在法律有特别规定的情况下才实行举证责任倒置，由被告负责举证。除当事人外，人民法院也是民事证据收集主体，《民事诉讼法》第65第规定：人民法院有权向有关单位和个人调查取证，有关单位和个人不得拒绝。与当事人举证不力须承担不利后果不同的是人民法院证明不力时仍由负有举证责任的当事人承担举证不能的后果。
刑事诉讼中，公诉案件的证明责任由公安、司法机关承担。犯罪嫌疑人、被告人一般不承担证明责任（例外的是“巨额财产来源不明”的案件）。自诉案件中，自诉人负有证明责任。自诉人向人民法院提出控诉时，必须提供证据。被告人同样不负证明责任。
　　在涉及“第三者”的案件中，多数为民事诉讼，而刑事诉讼中与婚姻家庭关系有关的重婚案件属于自诉案件（1998年，《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》第4条），故从现有法律规定来看，“第三者”案件的举证责任应由当事人承担。

（二）侵害婚姻案件的证据一般由当事人取证

　　现有法律规定中，民事诉讼的举证责任由当事人承担；刑事诉讼中涉及侵害婚姻家庭权的案件如重婚案件为自诉案件，《刑事诉讼法》第171条规定，人民法院对自诉案件进行审查后，按照下列情形分别处理：
（一）犯罪事实清楚，有足够证据的案件，应当开庭审判；
（二）缺乏罪证的自诉案件，如果自诉人提不出补充证据，应当说服自诉人撤回自诉，或者裁定驳回。由此可见，自诉案件中由自诉人承担举证责任，司法机关不必举证。
　　任何人的行为，只有涉及他人的那部分才须对社会负责。在仅只涉及本人的那部分，他的独立性在权利上则是绝对的。对于本人自己，对于他自己的身心，个人是最高主权者。在法制社会个人是其自身利益的最佳判断者，只要其行为没有危及他人，社会就不应对其进行限制，否则即构成个人自由的不当侵犯。婚姻家庭是夫妻及家庭其他成员的私人自治空间，应充分尊重夫妻双方基于婚姻关系的私权（主要是指配偶权）及相应的婚姻自治能力。国家公权的过度干预往往可以给公民的婚姻家庭生活造成难以估量的震荡性破坏效应。对于重婚行为，受害人可以向法院自诉，公安机关应依法侦查，检察院应提起公诉。但对有配偶者与他人同居行为，只有告诉才处理。

（三）民事举证责任原则在处理“第三者”纠纷时的运用

　　就现有规定来说，“谁主张，谁举证”的民事举证责任原则也适用于“第三者”纠纷。我国婚姻法过错赔偿原则的确立，夫妻一方或第三者的重大过错致使婚姻关系破裂的，无过错方有权要求过错方赔偿损害。认为自己无过错的一方作为请求赔偿损害方负有举证责任。原告受害方不仅要对所有要件事实的存在和不存在收集和提供证据，而且要在要件事实真伪不明时独自承担全部败诉风险。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足，以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。与之形成鲜明对照的是，被告受害方的配偶或“第三者”在诉讼中只需否认原告主张的事实，只需提出反证，使事实再度陷入不明状态时便可胜诉。被告可能就会因要件事实真伪不明而获得好处和利益。
　　当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，除对方当事人认可外，其主张不予支持。一方当事人提出的证据，对方当事人认可或不予反驳的，可以综合全案情况对该证据予以认定。双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够理由否定对方证据的，应当分别对当事人提出的证据审查，并结合其他证据综合认定。诉讼中，当事人提供的证据在质量上，应该达到一定的优势程度。
处理“第三者”纠纷时，负有举证责任的原告方应尽量举出有较高证明力的证据，如经公证机关公证的法律行为、法律事实和文书。

三、“第三者”案件的证据形式

（一）各种证据的效力原则

　　一般来说：物证、历史档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般高于其他书证、视听资料和证人证言；证人提供的对与其有亲属关系或者其有密切关系的一方当事人有利的证言，有证明力低于其他证人证言；原始证据的证明力大于传来证据；人民法院应对证人的智力状况、品德、知识、经验、法律意识和专业技能等进行综合分析；
下列证据不能单独作为认定案件事实的依案：未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；与一方当事人有亲属关系的证人出具的对该当事人有利的证言；没有其他证据印证并有疑点的视听资料；无法与原件、原物核对的复印件、复制品。

（二）照片作为证据

　　真实的照片作为证明通奸、姘居行为的证据具有重要作用。“第三者”案件照片一般为当事人提供，对当事人来说，照片要成为合法有效的证据应该注意如下几点：
吉林省人大常委会


吉林省进出口商品监督检验管理条例（修正）
吉林省人大常委会


（1993年7月13日吉林省第八届人民代表大会常务委员会第四次会议通过 1997年11月14日吉林省第八届人民代表大会常务委员会第三十四次会议通过的《吉林省人民代表大会常务委员会关于修改〈吉林省进出口商品检验管理条例〉的决定》将本文修正 根
据2001年1月12日发布的《吉林省第九届人民代表大会常务委员会公告第56号》将本文废止）

目 录

第一章 总 则
第二章 进口商品的检验
第三章 出口商品的检验
第四章 进出口商品鉴定
第五章 监督管理
第六章 法律责任
第七章 附 则

第一章 总 则
第一条 为保证进出口商品质量，维护对外贸易有关各方的合法权益，促进对外经济贸易的顺利发展，根据国家有关法律、法规的规定，结合我省实际情况，制定本条例。
第二条 中华人民共和国吉林进出口商品检验局（以下简称吉林商检局）主管全省进出口商品检验工作，其所属分支机构管理所负责地区的进出口商品检验工作。
吉林商检局及其所属分支机构（以下统称吉林商检机构）的职责是：依法对进出口商品实施检验，办理进出口商品鉴定，对进出口商品的质量和检验工作实施监督管理。
第三条 吉林商检局根据本省对外经济贸易发展的需要，对于涉及社会公共利益而又没有纳入国家法定检验范围的进出口商品，可以制定《吉林商检机构实施检验的进出口商品种类表》，报经省政府批准后，由吉林商检局公布实施并报国家商检局备案。
第四条 吉林商检机构及国家商检局、吉林商检局指定的检验机构依据《中华人民共和国进出口商品检验法实施条例》（以下简称《商检法实施条例》）第五条规定的检验范围和对列入《吉林商检机构实施检验的进出口商品种类表》的进出口商品，实施法定检验。
第五条 吉林商检机构对实施法定检验以外的进出口商品，可以抽查检验并实施监督管理。
实施法定检验以外的进出口商品，对外贸易合同约定由吉林商检机构检验或者进出口商品的收货人、发货人申请吉林商检机构签发检验证书的，由吉林商检机构实施检验。
第六条 吉林商检机构在实施进出口商品检验时，必须按照《商检法实施条例》规定的检验内容和检验标准进行检验。
第七条 凡本省从事进出口贸易以及与进出口贸易有关的单位和个人，必须遵守本条例。
本省边境贸易进出口商品的检验，按国家和省的有关规定执行。

第二章 进口商品的检验
第八条 外贸经营单位在签订进口商品贸易合同时，应当约定与该商品有关的检验内容、检验依据和索赔等条款。
第九条 应由吉林商检机构实施法定检验的进口商品，收货人应自收到货物之日起三日内，持合同、发票、装箱单、提单等必要的证单，向吉林商检机构报验，并如实填写进口商品检验申请单。
第十条 吉林商检机构对已报验的进口商品，应在索赔期限内检验完毕。检验合格的，出具检验情况通知单；检验不合格或者对外贸易合同约定由吉林商检机构出具检验结果的，签发检验证书。
第十一条 法定检验以外的进口商品，收货人自收到货物之日起三日内，携带有关证单，向吉林商检机构申报。商检机构接到申报后应确定检验方式，但合同已约定检验方式的除外。凡确定由收货人自行检验的，收货人应严格按合同规定或者有关标准检验；经检验合格的，应及时向吉
林商检机构填报进口商品检验结果单，检验不合格需对外索赔的，应在索赔期满前二十天，申请吉林商检机构复验出证。
业经其他商检机构检验的进口商品，收货人应将到货的有关情况，报吉林商检机构备案。
第十二条 进口关系国计民生、价值较高、技术复杂的重要商品和大型的成套设备，在对外贸易合同中应约定在出口国装运前预检验、监造或者监装；吉林商检机构可视需要派出检验人员参加或者组织实施装运前预检验、监造或者监装。
第十三条 吉林商检机构对进口成套设备，可视情况派员驻厂检验或者监督检查。
吉林商检机构对未经检验或者检验不合格的进口成套设备及其材料，签发不准安装使用的通知书；经技术处理，并经重新检验合格的，可以安装使用。
第十四条 进口机动车辆到货后，收货人须向吉林商检机构申请登记检验。车辆管理机关凭吉林商检机构签发的进口机动车辆检验通知单办理号牌。遇有质量问题，车辆所有者应予质量保证期满前三十天报告吉林商检机构。
第十五条 经吉林商检机构检验或者抽查检验不合格，已对外出证索赔的进口商品，如要求外方换货或者退货的，必须妥善保管，在索赔结案前不得动用；不需要换货或者退货的，如须动用，应经外贸经营单位和商检机构同意，并按商检规定保留一定数量的实物或者样品。
第十六条 经吉林商检机构对外出证的进口商品，外贸经营单位应及时对外提出索赔，并应及时将索赔结果报告吉林商检机构。

第三章 出口商品的检验
第十七条 生产、经营出口商品的单位，应当在对外贸易合同中明确约定商品的质量、规格、数量、重量、包装以及安全、卫生要求和检验标准方法等条款，并应按合同（包括成交小样或图纸）、信用证或者有关标准规定，组织生产、检验和验收。
第十八条 法定检验的出口商品，须在产地或者发货地报验。
出口商品的发货人应在厂检及验收合格的基础上，于商品发运前十天，向吉林商检机构报验，对报验期限另有规定的除外。报验时须提供合同（包括成交小样或图纸）、信用证、厂检单等，并如实填写出口商品检验申请单。
第十九条 吉林商检机构对已报验的出口商品，应在不延误装运的期限内检验完毕。海关凭吉林商检机构签发的检验证书、放行单或者在报关单上加盖的印章验放。
第二十条 经吉林商检机构签发检验证书和放行单的出口商品，发货人应在规定的期限内报运出口；超过证单有效期的，发货人必须重新向吉林商检机构报验。
第二十一条 为出口危险货物生产包装容器的企业，必须向吉林商检机构申请包装容器的性能鉴定；危险货物包装容器经吉林商检机构鉴定合格并取得性能鉴定证书的，方可用于包装危险货物。
生产出口危险货物的企业，必须向吉林商检机构申请危险货物包装容器的使用鉴定；危险货物包装容器经吉林商检机构鉴定合格并取得使用鉴定证书的，方可装运危险货物出口。
第二十二条 对装运出口易腐烂变质的食品、冷冻品的船舱、集装箱等运载工具，承运人、装箱单位或者其代理人，必须在装运前向吉林商检机构申请清洁、卫生、冷藏、密固等适载检验；经检验合格并取得证书的，方可装运。
第二十三条 出口商品的发货人应将国外对本省出口商品质量的反映和索赔情况及时通告吉林商检机构。
第二十四条 经吉林商检机构检验出证的出口商品，外方提出索赔时，发货人应及时向吉林商检机构报告。

第四章 进出口商品鉴定
第二十五条 根据对外贸易关系人的申请、国内外有关单位或者外国检验机构的委托，吉林商检机构或者国家商检局、吉林商检局指定的检验机构办理吉林省进出口商品鉴定业务，签发鉴定证书。
第二十六条 进出口商品鉴定业务包括：进出口商品的质量、数量、重量、包装鉴定和货载衡量；监视装载、卸载；积载、残损、载损和海损鉴定；装载出口商品的船舶、车辆、飞机、集装箱等运载工具的适载鉴定；装载进出口商品的船舶封舱、舱口检视、空距测量；集装箱及集装箱
货物鉴定；抽取并签封各类样品；签发价值证书及其他鉴定证书；其他进出口商品鉴定业务。
第二十七条 吉林商检局统一办理本省与进出口商品有关的外商投资财产的价值、品种、质量、数量和损失的鉴定评估，有关部门凭吉林商检局签发的鉴定评估证书核资。
第二十八条 吉林商检机构受理对外贸易关系人的申请，依法签发普惠制原产地证、一般原产地证。

第五章 监督管理
第二十九条 吉林商检机构对全省进口商品的收货人、出口商品的发货人（包括出口商品的生产、加工企业和进出口商品的经营、储运单位）以及国家商检局、吉林商检局指定或者认可的检验机构和吉林商检局认可的检验人员的检验工作实施监督管理。监督管理的内容包括：
（一）进出口商品的质量、重量、数量、规格、包装以及安全、卫生的监督检查。
（二）对出口商品的生产、加工企业和认可检验机构的检测手段，检验管理和质量管理，验收制度，检验标准和方法，检验人员的技术水平，生产工艺和设备，生产卫生状况，使用的原材料、零部件等的监督检查。
（三）对出口商品的经营单位的进货验收制度，检验依据，外贸合同有关检验条款等的监督检查。
（四）对有关进出口商品储运单位的储存、运输、装卸、保管等的监督检查。
（五）其他与进出口商品检验有关的工作。
第三十条 吉林商检验机构对全省进出口商品检验工作实施监督管理的主要方式是：定期或者不定期抽查检验，督促与组织验收，驻厂监督检验，加贴商检标志、认证标志，加施封识，进行批次管理以及会同有关主管部门联合检查等。
第三十一条 外贸经营单位应及时向吉林商检机构提供进出口商品的计划、合同、协议、运输计划及进口到货情况和商品流向。
第三十二条 本省生产、加工出口商品的企业应将本企业的检验机构、检验人员、检测手段、检验制度和检验标准、方法以及商品质量、质量管理等情况报吉林商检机构备案。
第三十三条 对于实行进口安全质量许可制度、出口质量许可制度的进出口商品以及实行卫生注册登记制度的食品，有关企业必须按《商检法实施条例》的有关规定，取得相应的证书。未获出口质量许可或者卫生注册登记证书的企业，不准生产、加工、储存出口商品；未取得进口安全
质量许可证书的，不得进口。
获证企业经检查不符合规定要求的，由吉林商检机构责令其限期改进；逾期仍不符合规定要求的，由吉林商检局或者报国家商检局吊销其相应证书。
第三十四条 吉林商检局根据本省出口商品生产企业的申请或者国外贸易关系人的要求，按照国家商检局的有关规定，负责对出口商品生产企业的质量体系进行咨询、评审。
第三十五条 吉林商检局根据检验工作需要，可以认可符合条件的省内或者国外检验机构，承担委托的进出口商品检验或者指定的质量许可和认证商品的检测以及企业的评审工作。被认可的检验机构，经检查不符合规定要求的，由吉林商检局取消其认可资格。
第三十六条 吉林商检局根据需要，可以认可有关单位的检验人员承担指定的检验、评审工作。
第三十七条 报验人对吉林商检机构出具的检验结果有异议的，可以按规定时限向作出检验结果的商检机构或者其上级商检机构申请复验；受理复验的商检机构应在规定期限内作出复验结论。报验人对复验结论仍有异议的，可在规定时限内向国家商检局申请复验。
第三十八条 吉林商检机构的工作人员到生产企业、建设现场、港口、机场、车站、仓库等地点或者运载工具上依法实施检验、鉴定和监督管理时，有关单位应提供必须的工作条件。
第三十九条 吉林商检机构的检验人员在依法执行职务时，应当出示证件，穿着制服，佩戴标志，任何单位和个人不得非法干预。

第六章 法律责任
第四十条 对违反本条例规定的行为，依照《中华人民共和国进出口商品检验法》和《中华人民共和国进出口商品检验法实施细则》的有关规定处罚。
第四十一条 当事人对吉林商检机构的处罚决定不服，可以自收到处罚通知之日起三十日内，向作出处罚决定的商检机构或者其上级商检机构申请复议，当事人对复议决定不服的，可以自收到复议决定书之日起三十日内，向人民法院提起诉讼。
当事人逾期不申请复议也不提起诉讼又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的商检机构申请人民法院强制执行。
第四十二条 吉林商检机构的工作人员滥用职权、徇私舞弊、伪造检验结果或者玩忽职守，延误检验出证的，由其所在单位或者上级机构给予行政处分；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
国家商检局、吉林商检局指定或者认可的检验机构的检验人员以及吉林商检局认可的检验人员，有前款行为的，依照前款规定处罚。

第七章 附 则
第四十三条 吉林商检机构及国家商检局、吉林商检局指定的检验机构依法实施检验、监督管理和办理鉴定业务，按照国家和省的有关规定收取费用。
第四十四条 本条例自发布之日起施行。过去省有关规定与本条例相抵触的，按本条例执行。

吉林省人民代表大会常务委员会关于修改《吉林省进出口商品检验管理条例》的决定
吉林省第八届人民代表大会常务委员会第三十四次会议决定对《吉林省进出口商品检验管理条例》作如下修改：
第四十条修改为：“对违反本条例规定的行为，依照《中华人民共和国进出口商品检验法》和《中华人民共和国进出口商品检验法实施细则》的有关规定处罚。”
本决定自公布之日起施行。
《吉林省进出口商品检验管理条例》根据本决定作相应的修正。



1993年7月13日