国家工商局


中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则


　　　　１９８８年１１月３日国家工商行政管理局令第1号公布
　　　　１９９６年１２月２５日国家工商行政管理局令第66号修订
　　
　　第一条 根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》(以下简称《条例》)第三十条规定，制定本施行细则。
　　登记范围
　　第二条 具备企业法人条件的全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、联营企业、在中国境内设立的外商投资企业(包括中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业)和其他企业，应当根据国家有关规定，按照下列所属行业申请企业法人登记：
　　(一)农、林、牧、渔、水利业及其服务业；
　　(二)工业；
　　(三)地质普查和勘探业；
　　(四)建筑业；
　　(五)交通运输业；
　　(六)邮电通讯业；
　　(七)商业；
　　(八)公共饮食业；
　　(九)物资供销业；
　　(十)仓储业；
　　(十一)房地产经营业；
　　(十二)居民服务业；
　　(十三)咨询服务业；
　　(十四)金融、保险业；
　　(十五)其他行业。
　　第三条 实行企业化经营、国家不再核拨经费的事业单位和从事经营活动的科技性社会团体，具体企业法人条件的，按照第二条所列行业或者下列所属行业申请企业法人登记：
　　(一)公用事业；
　　(二)卫生事业；
　　(三)体育事业；
　　(四)社会福利事业；
　　(五)教育事业；
　　(六)文化艺术事业；
　　(七)广播电视事业；
　　(八)科学研究事业；
　　(九)技术服务事业。
　　第四条 不具备企业法人条件的下列企业和经营单位，应按第二条或者第三条所列行业申请营业登记：
　　(一)联营企业；
　　(二)企业法人所属的分支机构；
　　(三)从事经营活动的事业单位和科技性社会团体；
　　(四)事业单位和科技性社会团体设立的经营单位；
　　(五)外商投资企业设立的从事经营活动的分支机构；
　　(六)其他从事经营活动的单位。
　　第五条 外商投资企业设立的办事机构应当申请登记。
　　第六条 省、自治区、直辖市人民政府规定应当办理登记的企业和经营单位，按照《条例》和本细则的有关规定申请登记。
　　登记主管机关
　　第七条 工商行政管理机关是企业法人登记和营业登记的主管机关。登记主管机关依法独立行使职权，实行分级登记管理的原则。
　　对外商投资企业实行国家工商行政管理局登记管理和授权登记管理的原则。
　　上级登记主管机关有权纠正下级登记主管机关不符合国家法律、法规和政策的决定。
　　第八条 国家工商行政管理局负责以下企业的登记管理：
　　(一)国务院批准设立的或者行业归口管理部门审查同意由国务院各部门以及科技性社会团体设立的全国性公司和大型企业；
　　(二)国务院批准设立的或者国务院授权部门审查同意设立的大型企业集团；
　　(三)国务院授权部门审查同意由国务院各部门设立的经营进出口业务、劳务输出业务或者对外承包工程的公司。
　　第九条 省、自治区、直辖市工商行政管理局负责以下企业的登记管理：
　　(一)省、自治区、直辖市人民政府批准设立的或者行业归口管理部门审查同意由政府各部门以及科技性社会团体设立的公司和企业；
　　(二)省、自治区、直辖市人民政府批准设立的或者授权部门审查同意设立的企业集团；
　　(三)省、自治区、直辖市人民政府授权部门审查同意由政府各部门设立的经营进出口业务、劳务输出业务或者对外承包工程的公司；
　　(四)国家工商行政管理局根据有关规定核转的企业或分支机构。
　　第十条 市、县、区 (指县级以上的市辖区，下同)工商行政管理局负责第八条、第九条所列企业外的其他企业的登记管理。
　　第十一条 公司的审批登记办法按专项规定执行。
　　第十二条 国家工商行政管理局授权的地方工商行政管理局负责以下外商投资企业的登记管理；
　　(一)省、自治区、直辖市人民政府或政府授权机关批准的及其呈报上级审批机关批准的外商投资企业，由国家工商行政管理局授权的省、自治区、直辖市工商行政管理局登记管理；
　　(二)市人民政府或政府授权机关批准的及其呈报上级审批机关批准的外商投资企业，由国家工商行政管理局授权的市工商行政管理局登记管理。
　　第十三条 国家工商行政管理局和省、自治区、直辖市工商行政管理局应将核准登记的企业的有关资料，抄送企业所在市、县、区工商行政管理局。
　　第十四条 各级登记主管机关可以运用登记注册档案、登记统计资料以及有关的基础信息资料，向机关、企事业单位、社会团体等单位和个人提供各种形式的咨询服务。
　　登记条件
　　第十五条 申请企业法人登记，应当具备下列条件(外商投资企业另列)：
　　(一)有符合规定的名称和章程；
　　(二)有国家授予的企业经营管理的财产或者企业所有的财产，并能够以其财产独立承担民事责任；
　　(三)有与生产经营规模相适应的经营管理机构、财务核算机构、劳动组织以及法律或者章程规定必须建立的其他机构；
　　(四)有必要的并与经营范围相适应的经营场所和设施；
　　(五)有与生产经营规模和业务相适应的从业人员，其中专职人员不得少于8人；
　　(六)有健全的财会制度，能够实行独立核算，自负盈亏，独立编制资金平衡或者资产负债表；
　　(七)有符合规定数额并与经营范围相适应的注册资金，其中生产性公司的注册不得少于30万元(人民币，下同)，以批发业务为主的商业性公司的注册资金不得少于30万元，咨询服务性公司的注册资金不得少于10万元，其他企业法人的注册资金不得少于3万元，国家对企业注册资金数额有专项规定的按规定执行；
　　(八)有符合国家法律、法规和政策规定的经营范围；
　　(九)法律、法规规定的其他条件。
　　第十六条 外商投资企业申请企业法人登记，应当具备下列条件：
　　(一)有符合规定的名称；
　　(二)有审批机关批准的合同、章程；
　　(三)有固定经营场所、必要的设施和从业人员；
　　(四)有符合国家规定的注册资本；
　　(五)有符合国家法律、法规和政策规定的经营范围；
　　(六)有健全的财会制度，能够实行独立核算，自负盈亏，独立编制资金平衡表或者资产负债表。
　　第十七条 申请营业登记，应当具备下列条件：
　　(一)有符合规定的名称；
　　(二)有固定的经营场所和设施；
　　(三)有相应的管理机构和负责人；
　　(四)有经营活动所需要的资金和从业人员；
　　(五)有符合规定的经营范围；
　　(六)有相应的财务核算制度。
　　不具备企业法人条件的联营企业，还应有联合签署的协议。
　　外商投资企业设立的从事经营活动的分支机构应当实行非独立核算。
　　第十八条 外商投资企业设立的办事机构申请登记，应当具备下列条件：
　　(一)有符合规定的名称；
　　(二)有固定的办事场所和负责人。
　　外商投资企业设立的办事机构不得直接从事经营活动。
　　第十九条 企业法人章程的内容应当符合国家法律、法规和政策的规定，并
　　载明下列事项：
　　(一)宗旨；
　　(二)名称和住所；
　　(三)经济性质；
　　(四)注册资金数额及其来源；
　　(五)经营范围和经营方式；
　　(六)组织机构及其职权；
　　(七)法定代表人产生的程序和职权范围；
　　(八)财务管理制度和利润分配形式；
　　(九)劳动用工制度；
　　(十)章程修改程序；
　　(十一)终止程序；
　　(十二)其他事项。
　　联营企业法人的章程还应载明：
　　(一)联合各方出资方式、数额和投资期限；
　　(二)联合各方成员的权利和义务；
　　(三)参加和退出的条件、程序；
　　(四)组织管理机构的产生、形式、职权及其决策程序；
　　(五)主要负责人任期。
　　具备企业法人条件的私营企业，其章程应按《中华人民共和国私营企业暂行条例》的规定制度。
　　外商投资企业的合营合同和章程按《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》和《中华人民共和国外资企业法》的有关规定制定。
　　登记注册事项
　　第二十条 企业法人登记注册的主要事项按照《条例》第九条规定办理。营业登记的主要事项有：名称、地址、负责人、经营范围、经营方式、经济性质、隶属关系、资金数额。
　　第二十一条 外商投资企业登记注册的主要事项有：名称、住所、经营范围、投资总额、注册资本、企业类别、董事长、副董事长、总经理、副总经理、经营期限、分支机构。
　　第二十二条 外商投资企业设立的分支机构登记注册的主要事项有：名称、地址、负责人、经营范围、经营期限、隶属企业、隶属企业的注册资本、核算形式。
　　第二十三条 外商资企业设立的办事机构登记注册的主要事项有：名称、地址、负责人、业务范围、期限、隶属企业。
　　第二十四条 企业名称应由以下部分组成：字号(商号)、所属行业(或者经营特点)、组织形式。
　　企业名称前应冠以所在地行政区划名称，在冠用的行政区划范围内享有专用权，同行业企业的名称不得混同。
　　外商投资企业名称可不冠以行政区划名称，在全国范围内，同行业企业的名称不得混同。外商投资企业可有与中文名称相一致的外文名称。
　　企业名称经登记主管机关核准登记后，受国家法律保护。未经核准登记的名称不准使用。企业公章、银行帐户所使用的名称应核准登记的名称相符。
　　登记主管机关对名称登记实行分级管理，按有关专项规定核定和监督。
　　第二十五条 外商投资企业应当在合同、章程签字之前，向登记主管机关申请名称登记，登记主管机关在受理后30日内作出核准名称登记或者不予核准名称登记的决定。
　　申请名称登记，应当提交下列文件：
　　(一)组建负责人签署的申请书；
　　(二)项目建议书及其批准的文件；
　　(三)投资者所有国(地区)政府出具的合法开业证明。
　　外商投资企业名称经核准登记后，在登记主管机关核准企业开业登记之前不得以该名称从事经营活动。
　　第二十六条 住所、地址、经营场所按所在市、县、乡(镇)及街道门牌号码的详细地址注册。
　　第二十七条 经登记主管机关核准登记注册的代表企业行使职权的主要负责人，是企业法人的法定代表人。外商投资企业的董事长是法人代表人。法定代表人是代表企业法人根据章程行使职权的签字人。
　　企业的法定代表人必须是完全民事行为能力人，并且应当符合国家法律、法规和政策的规定。
　　第二十八条 登记主管机关根据申请单位提交的文件和章程所反映的财产所有权、资金来源、分配形式，核准企业和经营单位的经济性质。
　　经济性质可分别核准为全民所有制、集体所有制、私人所有制。联营企业应注明联合各方的经济性质，并标明“联营”字样。
　　第二十九条 外商投资企业的企业类别分别核准为中外合资经营、中外合作经营、外商独资经营。
　　第三十条 登记主管机关根据申请单位的申请和所具备的条件，按照国家法律、法规和政策以及规范要求，核准经营范围和经营方式。企业必须按照登记主管机关核准登记注册的经营和经营方式从事经营活动。
　　第三十一条 注册资金数额是企业法人经营管理的财产或者企业法人所有的财产的货币表现。除国家另有规定外，企业的注册资金应与实用资金相一致。企业法人的注册资金来源包括财政部门或者设立企业的单位的拨款、投资以及社会集资。
　　第三十二条 外商投资企业的注册资本是指设立外商投资企业在登记主管机关登记注册的资本总额，是投资者认缴的出资额。注册资本与投资总额的比例，应符合国家有关规定。
　　第三十三条 经营期限是联营企业、外商投资企业的章程、协议或者合同所确定的经营时限。经营期限自登记主管机关核准登记之日起计算。登记主管机关应在核发给外商投资企业的证明上注明有效期。
　　开业登记
　　第三十四条 申请企业法人登记，应按《条例》第十五条(一)至(七)项规定提交文件、证件。
企业章程应经主管部门审查同意。
　　资金信用证明是财政部门证明全民所有制企业资金数额的文件。
　　验资证明是会计师事务所或者审计事务所及其他具有验资资格的机构出具的证明资金真实性的文件。
　　没有主管部门的企业申请登记时应提交资金担保。资金担保是具有法人资格的企业出具的保证被担保人资金真实性的文件。担保的注册资金数额不得超过担保人注册资金数额的50％。担保人承担因不真实的保证而产生的责任。
　　企业主要负责人的身份证明包括任职文件和附照片的个人简历。个人简历由该负责人的人事关系所在单位或者乡镇、街道出具。
　　住所和经营场所使用证明包括产权证明、房屋租赁协议。
　　房屋租赁的期限必须在一年以上。
　　第三十五条 外商投资企业申请企业法人登记，应提交下列文件、证件：
　　(一)由董事长、副董事长签署的外商投资企业登记申请书；
　　(二)合同、章程以及审批机关的批准文件和批准证书；
　　(三)项目建议书、可行性研究报告及其批准文件；
　　(四)投资者合法开业证明；
　　(五)投资者的资信证明；
　　(六)董事会名单以及董事会成员、总经理、副总经理的委派(任职)文件和上述中方人员的身份证明；
　　(七)其他有关文件、证件。
　　第三十六条 申请营业登记，应根据不同情况，提交下列文件、证件：
　　(一)登记申请书；
　　(二)经营资金数额的证明；
　　(三)负责人的任职文件；
　　(四)经营场所使用证明；
　　(五)其他有关文件、证件。
　　第三十七条 外商投资企业申请设立分支机构或者办事机构，应当提交下列文件、证件：
　　(一)隶属企业董事长签署的登记申请书；
　　(二)原审批机关批准的文件和原登记主管机关的通知函；
　　(三)隶属企业董事会的决议；
　　(四)隶属企业的执照副本；
　　(五)负责人的任职文件；
　　(六)其他有关文件、证件。
　　第三十八条 登记主管机关应当对申请单位提交的文件、证件、登记申请书、登记注册书以及其他有关文件进行审查，核实开办条件，经核准后分别核发下列证照：
　　(一)对具备企业法人条件的企业，核发《企业法人营业执照》；
　　(二)对具备企业法人条件的外商投资企业，核发《中华人民共和国企业法人营业执照》；
　　(三)对不具备企业法人条件，但具备经营条件的企业和经营单位，核发《营业执照》；
　　(四)对外商投资企业设立的从事经营活动的分支机构，核发《中华人民共和国营业执照》；
　　(五)对外商投资企业设立的办事机构，核发《外商投资企业办事机构注册证》。
　　登记主管机关应当分别编定注册号，在颁发的证照上加以注册，并记入登记档案。
　　第三十九条 登记主管机关核发的《企业法人营业执照》、《中华人民共和国企业法人营业执照》，是企业取得法人资格和合法经营权的凭证。登记主管机关核发的《营业执照》、《中华人民共和国营业执照》，是经营单位取得合法经营权的凭证。经营单位凭据《营业执照》、《中华人民共和国营业执照》可以刻制公章，开立银行帐户，开展核准的经营范围以内的生产经营活动。
　　登记主管机关核发的《外商投资企业办事机构注册证》是外商投资企业设立的办事机构从事业务活动的合法凭证。办事机构凭据《外商投资企业办事机构注册证》，可以刻制公章，开立银行帐户，从事业务活动。
　　变更登记
　　第四十条 企业法人根据《条例》第十七条规定，申请变更登记时，应提交下列文件、证件：
　　(一)法定代表人签署的变更登记申请书；
　　(二)原主管部门审查同意的文件；
　　(三)其他有关文件、证件。
　　第四十一条 企业法人实有资金比原注册资金数额增加或者减少超过20％时，应持资金信用证明或者验资证明，向原登记主管机关申请变更登记。
　　登记主管机关在核准企业法人减少注册资金的申请时，应重新审核经营范围和经营方式。
　　第四十二条 企业法人在异地 (跨原登记主管机关管辖地)增设或者撤销分支机构，应向原登记主管机关申请变更登记。经核准后，向分支机构所在地的登记主管机关申请开业登记或者注销登记。
　　企业法人在国外开办企业或增设分支机构，应向原登记主管机关备案。
　　第四十三条 因分立或者合并而保留的企业应当申请变更登记；因分立或者合并而新办的企业应当申请开业登记；因合并而终止的企业应当申请注销登记。
　　第四十四条 企业法人迁移(跨原登记主管机关管辖地)，应向原登记主管机关申请办理迁移手续；原登记主管机关根据新址所在地登记主管机关同意迁入的意见，收缴《企业法人营业执照》或者《中华人民共和国企业法人营业执照》，撤销注册号，开出迁移证明，并将企业档案移交企业新址所在地登记主管机关。企业凭证迁移证明和有关部门的批准文件，在新址所在地登记主管机关申请变更登记，领取《企业法人营业执照》或者《中华人民共和国企业法人营业执照》。
　　第四十五条 企业法人因主管部门改变，涉及原主要登记事项的，应当分别情况，持有关文件申请变更、开业、注销登记。不涉及原主要登记事项变更的，企业法人应当持主管部门改变的有关文件，及时向原登记主管机关备案。
　　第四十六条 外商投资企业改变登记注册事项，应当申请变更登记。申请变更登记时，应提交下列条件、证件：
　　(一)董事长签署的变更登记申请书；
　　(二)董事长的决议；
　　(三)原审批机关的批准文件(变更董事长、副董事长、总经理、副总经理除外)。
外商投资企业变更住所，还应提交住所使用证明；增加注册资本涉及改变原合同的，还应提交补充协议；变更企业类别，还应提交修改合同、章程的补充协议；变更董事长、副董事长，还应提交委派方的委派证明和被委派中方人员的身份证明；变更总经理、副总经理，还应提交被聘任中方人员的身份证明；转让注册资本，还应提交转让合同和修改原合同、章程的补充协议，以及受让方的合法开业证明和资信证明。
　　第四十七条 经营单位改变营业登记的主要事项，应当申请变更登记。变更登记的程序和应当提交的文件、证件，参照企业法人变更登记的有关规定执行。
　　第四十八条 外商投资企业设立的分支机构和办事机构改变主要登记事项，应当申请变更登记。变更登记的程序和应发提交的文件、证件，参照外商投资企业变更登记的有关规定执行。
　　第四十九条 登记主管机关应当在申请变更登记的单位提交的有关文件、证件齐备后30日内，作出核准变更登记或者不予核准变更登记的决定。
　　注销登记
　　第五十条 企业法人根据《条例》第二十条规定，申请注销登记，应提交下列文件、证件：
　　(一)法定代表人签署的注销登记申请书；
　　(二)原主管部门审查同意的文件；
　　(三)主管部门或者清算组织出具的负责清理债权债务的文件或者清理债务完结的证明。
　　第五十一条 外商投资企业应当自经营期满之日或者终止营业之日、批准证书自动失效之日、原审批机关批准终止合同之日起三个月内，向原登记主管机关申请注销登记，并提交下列文件、证件：
　　(一)由董事长、副董事长签署的注销登记申请书；
　　(二)董事会的决议；
　　(三)清理债权债务完结的报告或者清算组织负责清理债权债务的文件；
　　(四)税务机关、海关出具的完税证明。法律、法规、规定必须经原审批机关批准的，还应提交的审批机关的批准文件。不能提交董事会决议的以及国家对外商投资企业的注销另有规定的，按国家有关规定执行。
　　第五十二条 经营单位终止经营活动，应当申请注销登记。注销登记程序和应当提交的文件、证件，参照企业法人注销登记的有关规定执行。
　　第五十三条 外商投资企业撤销其分支机构和办事机构，应当申请注销登记，并提交下列文件、证件：
　　(一)由隶属企业董事长签署的注销登记申请书；
　　(二)隶属企业董事会的决议。
　　第五十四条 登记主管机关核准注销登记或者吊销执照，应当同时撤销注册号，收缴执照正、副本和公章，并通知开户银行。
　　登记审批程序
　　第五十五条 登记主管机关审核登记注册的程序是受理、审查、核准、发照、公告。
　　(一)受理：申请登记的单位应提交的文件、证件和填报的登记注册书齐备后，方可受理，否则不予受理。
　　(二)审查：审查提交的文件、证件和填报的登记注册书的真实性、合法性、有效性，并核实有关登记事项和开办条件。
　　(三)核准：经过审查和核实后，做出核准登记或者不予核准登记的决定，并及时通知申请登记的单位。
　　(四)发照：对核准登记的申请：单位，应分别颁发有关证照，及时通知法定代表(负责人)领取证照，并办理法定代表人签字备案手续。
　　(五)公告：对核准登记注册的企业法人，由登记主管机关发布公告。
公、年检和证照管理
　　第五十六条 企业法人登记公告分为开业登记公告、变更名称登记公告、注销登记公告，由登记主管机关通过报纸、期刊或者其他形式发布。
　　开业登记公告的内容包括名称、住所、法定代表人、经济性质或者企业类别、注册资金或者注册资本、经营范围、经营方式、注册号。
　　注销登记公告的内容包括名称、住所、法定代表人、注册号、注销原因、负责清理债务的单位。
　　第五十七条 年度检验制度是登记主管机关对企业法人进行监督管理的重要手段。企业法人应当按照国家工商行政管理局和省、自治区、直辖市工商行政管理局规定的时间和办法办理年检手续。
　　登记主管机关对年检合格的企业，应当在《企业法人营业执照》副本上加盖年检戮记。 外商投资企业应当在每年五月底以前向登记主管机关办理年检手续，交回执照正、副本，经登记主管机关审核后发还。
　　第五十八条 《企业法人营业执照》、《营业执照》、《中华人民共和国企业法人营业执照》、《中华人民共和国营业执照》分为正本和副本，同样具有法律效力。正本应悬挂在主要办事场所或者主要经营场所。登记主管机关根据企业申请和开展经营活动的需要，可以核发执照副本若干份。
　　企业根据国家规定应当向有关部门提交执照复印件的，应经原登记主管机关同意并在执照复印件上加盖登记主管机关的公章。
　　第五十九条 《中华人民共和国企业法人营业执照》和《中华人民共和国营业执照》的副本有效期为一年。
　　第六十条 登记主管机关对申请筹建登记的企业，在核准登记后核发《筹建许可证》。
　　第六十一条 执照正本和副本、《筹建许可证》、《外商投资企业办事机构注册证》、企业法人申请开业登记注册书、企业申请营业登记注册书、企业申请变更登记注册书、企业申请注销登记注册书、企业申请筹建登记注册书、年检报告书表式以及其他有关登记管理的重要文书表式，由国家工商行政管理局统一制定。
　　监督管理与罚则
　　第六十二条 登记主管机关对企业进行监督管理的主要内容是：
　　(一)监督企业是否按照《条例》和本细则规定办理开业登记、变更登记和注销登记；
　　(二)监督企业是否按照核准登记的事项以及章程、合同或协议开展经营活动；
　　(三)监督企业是否按照规定办理年检手续；
　　(四)监督企业和法定代表人是否遵守国家有关法律、法规和政策。
　　第六十三条 各级登记主管机关，均有权对管辖区域内的企业进行监督检查。企业应当接受检查，提供检查所需要的文件、帐册、报表及其他有关资料。
　　第六十四条 登记主管机关对辖区内的企业进行监督检查时，有权依照有关规定予以处罚。但责令停止整顿、扣缴或者吊销证照，只能由原发照机关作出决定。
　　第六十五条 上级登记主管机关对下级登记主管机关作出的不适当的处罚有权予以纠正。
　　对违法企业的处罚权限和程序，由国家工商行政管理局和省、自治区、直辖市工商行政管理局分别作出规定。
　　对外商投资企业的处罚权限和程序按有关专项规定执行。
　　第六十六条 对有下列行为的企业和经营单位，登记主管机关作出如下处罚，可以单处，也可以并处：
　　(一)未经核准登记擅自开业从事经营活动的，责令终止经营活动，没收非法所得，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处以1万元以下的罚款。
　　(二)申请登记时隐瞒真实情况、弄虚作假的，除责令提供真实情况外，视其具体情节，予以警告，没收非法所得，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处以1万元以下的罚款。经审查不具备企业法人条件或者经营条件的，吊销营业执照。伪造证件骗取营业执照的，没收非法所得，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处以1万元以下的罚款，并吊销营业执照。
　　(三)擅自改变主要登记事项，不按规定办理变更登记的，予以警告，没收非法所得，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处以1万元以下的罚款，并限期办理变更登记；逾期不办理的，责令停止整顿或者扣缴营业执照；情节严重的，吊销营业执照。超出经营期限从事经营活动的，视为无照经营，按照本条第一项规定处理。
　　(四)超出核准登记的经营范围或者经营方式从事经营活动的，视其情节轻重，予以警告，没收非法所得，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处以1万元以下的罚款。同时违反国家其他有关规定，从事非法经营的，责令停业整顿，没收非法所得，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处以1万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。
　　(五)侵犯企业名称专用权的，依照企业名称登记管理的有关规定处理。
　　(六)伪造、涂改、出租、出借、转让、出卖营业执照的，没收非法所得，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处以1万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。
　　(七)擅自复印营业执照的，收缴复印件，予以警告，处以2000元以下的罚款。不按规定悬挂营业执照的，予以警告，责令改正；拒不改正的，处以2000元以下的罚款。
　　(八)抽逃、转移资金，隐匿财产逃避债务的，责令补足抽逃、转移的资金，追回隐匿的财产，没收非法所得，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处以1万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿或者吊销营业执照。
　　(九)不按规定申请办理注销登记的，责令限期办理注销登记。拒不办理的，处以3000元以下的罚款，吊销营业执照，并可追究企业主管部门的责任。
　　(十)不按规定报送年检报告书、办理年度检验的，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处以1万元以下的罚款，并限期办理年度检验；拒不办理的，吊销营业执照。
　　(十一)拒绝监督检查或者在接受监督检查过程中弄虚作假的，除责令其接受监督检查和提供真实情况外，予以警告，处以1万元以下的罚款。
　　登记主管机关对有上述违法行为的企业作出处罚决定后，企业逾期不提出申诉又不缴纳罚没款的，可以按照规定程序通知银行予以划拨。
　　第六十七条 对提供虚假文件、证件的单位和个人，除责令其赔偿因出具虚假文件、证件给他人造成的损失外，处以1万元以下的罚款。
　　第六十八条 登记管理机关对工作人员不按规定程序办理登记、监督管理和严重失职的，根据情节轻重给予相应的行政处分，对构成犯罪的人员，交由司法机关处理。
　　第七十条 企业根据《条例》第三十二条规定向上一级登记主管机关申请复议的，上一级登记主管机关应当在规定的期限内作出维持、撤销或者纠正的复议决定，并通知申请复议的企业。
　　附则
　　第七十一条 根据《条例》第三十六条规定应当申请筹建登记的企业，按照国务院有关部门或者省、自治区、直辖市人民政府的专项规定办理筹建登记。
　　第七十二条 港、澳、台企业，华侨、港、澳、台同胞投资举办的合资经营企业、合作经营企业、独资经营企业，参照本细则对外商投资企业的有关规定执行。
　　第七十三条 对在中国境内从事经营活动的外国(地区)企业的登记管理，按专项规定执行。
　　第七十四条 本细则自公布之日起施行。

对行政复议中的自由裁量权的法律思考

李 杨


[摘 要]

　　自由裁量权在行政、司法等领域广泛的存在，行政复议权作为行政权的一个分支,自然也有自由裁量权行使的空间。本文通过对行政复议在操作过程中自由裁量权的具体行使情况分析，勾画出行政复议中自由裁量权的特征,进而采取控权理论，对行政复议过程中的自由裁量权的行使设计制度进行规制，以期在复议过程中更好的保护行政复议相对人的合法权益。
　
[关键词]　　　行政复议 　　　自由裁量权　　　 司法审查

一、 行政复议

　　我们所要谈论的是行政复议中的自由裁量权问题，那么就不得不对行政复议做一个简单的阐述，以期望对行政复议制度有一个初步的了解。
　　在姜明安老师书中对行政复议作出如下定义：“行政复议是指行政相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请，行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为进行合法性、适当性审查，并作出行政复议决定的一种法律制度。行政复议是现代法治社会中解决行政争议的方法之一，它与行政诉讼、行政赔偿同属行政救济，是行政相对人保护自身合法权益的基本法律制度之一。”
　　行政复议是一种行政行为，但是它有不同于其他行政行为，它具有以下几个方面的特点：
　　1．行政复议所处理的争议是行政争议。这里的行政争议主要是指行政主体在行政管理过程中因实施具体行政行为而与相对人发生的争议，这种争议的核心是该具体行政行为是否合法、适当。行政复议是专门为解决行政争议而设置的一种制度。
　　2. 行政复议以具体行政行为为审查对象，并附带审查部分抽象行政行为。行政主体作出的行政行为可以分为具体行政行为和抽象行政行为，前者如行政处罚、行政许可等行为，后者如制定和发布行政法规、规章和其他规范性文件等。我国行政复议以具体行政行为为审查对象，附带审查抽象行政行为中的其他规范性文件，但不审查行政法规和规章。
　　3. 行政复议主要采用书面审查的方式，必要时也可以通过听证的方式审理。书面审查的方式是指行政复议机关通过审查双方提交的书面证据材料，认定案件的事实，判断法律适用的正确性，从而作出行政复议决定。行政复议采用书面审查的目的，在于确保行政复议必要的行政效率。
　　行政复议是公民、法人或其他组织获得行政救济的一种重要途径，它不仅能够为公民的合法权益提供及时、高效的保障，而且还能够实现行政系统内部的自我监督。作为一种成本低廉、方便快捷的纠纷解决机制，行政复议制度为世界各国、各地区所广泛采用，德国的异议审查制度、日本的行政不限审查制度、法国行政救济制度（包括善意救济和层级救济）、英国的行政裁判所制度、美国的行政法官制度、我国台湾地区的诉愿制度等均大抵与行政复议制度相当。

二、 行政自由裁量权及在行政复议中的应用

　　按具体行政行为受法律拘束的程度，可以将其分为羁束性行政行为和自由裁量性行政行为。其中法律赋予行政机关在自由裁量行为中有一种特殊的权利，谓之为自由裁量权。所以简单地说，行政自由裁量权就是法律法规赋予行政机关在行政管理活动中依据立法目的和公正合理的原则，根据具体情况自行判断行为并自行决定实施其行为或不作为以及如何作为的权力，是行政机关常用的一种权力。行政自由裁量权相对于一般法定行政权来说，是一种自由的权力，灵活性大，行政机关享有自行判断、自行选择和自行决定是否作出某种行为，在何时何地行为，怎样行为的广泛自由。行政自由裁量权的自由不是绝对的它具有行政权的国家意志性、法律性的一般特点，有其标准和目标，受合法性的限制。自由裁量是在法律法规规定的一定范围内的自由裁量，而不是完全没有范围没有边际的裁量，与毫无准则限制完全不同。
　　行政自由裁量权是现代行政的必然要求。首先，行政自由裁量权的存在是提高行政效率之必要。针对纷繁复杂、发展变化的各种社会现象，为使行政机关能够审时度势，对各种特殊、具体的社会问题能够灵活果断地处理和解决，在适用的方式、方法等方面应有一定的自由选择的余地。为此，我国的法律法规赋予行政机关在法定范围内行使自由裁量权，以增强行政的能动性，提高行政效率。其次，行政自由裁量权的存在是法律调整各种社会关系之需要。面对复杂的社会关系，法律法规不能概括完美，作出非常细致的规定。因此，从立法技术上看，有限的法律只能作出一些较原则、富有弹性的规定，作出可供选择的措施和上下活动的幅度，促使行政机关灵活机动地因人因事作出有效的行政管理。同时，行政自由裁量权也是一把双刃剑，在缺乏程序约束及必要有效监督的情形下又极易被滥用，对行政相对人的合法权益造成侵害。
　　谈到行政复议中的自由裁量权问题，不得不从行政“疆域”说起。在19世纪，西方国家大多数依照亚当•斯密在《国富论》中阐述的自由贸易理论，实行自由放任政策，国家的经济发展主要依靠市场这只“看不见的手”进行规制，信奉“管事最少的政府是最好的政府”的理念。那个时候，“除了邮局和警察以外，一名具有守法意识的英国人几乎可能没有意识到政府的存在而度过他的一生”。后来，行政的疆域突破了传统的自由经济时代的领域，扩大到如下方面:(1)干预经济，对经济活动进行规制；(2)调控国内国际贸易、管理国内国际金融；(3)举办社会福利和社会保险；(4)管理教育、文化和医疗卫生；(5)保护知识产权；(6)保护、开发和利用资源；(7)控制环境环境污染和改善人类生活、生态环境；(8)监控产品质量和保护消费者权益；(9)管理城市规划和乡镇建设；(10)直接组织大型工程建设和经营、管理国有企业等等。 行政权的扩张，使社会经济空前发展，但也带来了一系列的问题。
　　根据对行政复议及行政自由裁量权的以上论述，可以推导出自由裁量权在行政复议中应用时的特点和出现的问题：
　　1. 行政复议中的自由裁量权针对的是行政争议而行使的。行政复议制度的设立是为了解决行政争议，因此复议机关所享有的行政权的运作主要是解决行政主体与相对人之间的矛盾，其自由裁量权具有特定性，只能针对呈现在复议机关面前的行政争议案件。不同于行政主体享有的裁量权的范围广、自由度高的特点，更不同于司法中的裁量权，后者具有更为严格的适用标准和程序。
　　2. 行政复议法为行政复议中的自由裁量权的行使提供了许多条文基础。如行政复议法的第三条第三项“审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当，拟定行政复议决定”,这一条文规定了复议机关对被申请的具体行政行为应当进行合法性与合理性的审查，但是在实践过程中很难判定什么是合理什么是不合理，没有一个相对具体的判断指引。第十七条“行政复议机关对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人”该条作出不予受理决定的审查标准并不明晰，预留了随意裁量的空间。第二十二条“行政复议原则上采取书面审查的办法，认为有必要时，可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人的意见。”事实上绝大多数都采用了书面审查的办法，是否进行调查、听取各方意见也取决于复议机构的决定，随意性极大。
　　3. 行政复议中的自由裁量权会受到来自司法机关及其他机关的牵制。复议机关相较于作出行政行为的行政机关更加关注于自己的复议结果是否能被法院及其他机关认可，因为如果被发现在复议过程中有违法违纪的行为，就会被依照行政复议法及其他相关法规追究法律任。并且被复议申请人依据行政诉讼法告上法庭也不是一件舒服的事情。因此复议机关在运用自己的自由裁量权对行政主体的自由裁量结果进行审查时，是会考虑到法院和其他机关介入的因素。

三、对行政复议中的自由裁量权规制的思考

（一）来自行政自我拘束原则的影响
　　所谓行政自我拘束原则，是指行政主体如果曾经在某个案件中做出一定内容的决定或者采取一定的措施，那么，在其后的所有同类案件中，行政主体都要受前面所做出的决定或者所采取的措施的拘束，对有关行政相对人做出相同的决定或者采取相同的措施的原则。现代国家宪法上的平等原则，是行政自我拘束原则之直接渊源。这一原则其实强调行政系统中行政权力运行的统一性，要求同类问题相同处理。在行政裁量广泛存在的今天，试图让法院运用司法权审查行政疆域的每个角落是不现实的，有关行政管理方面的事务，也不是仅仅涉及到法律问题，有些问题包括了财政税收环保土建等方面非常专业的问题，让法院来对这些领域的专业知识进行评价肯定是自讨苦吃，因此建立行政自我拘束的原则的意义就在于，行政复议机关在作出决定之前必须考虑到自己以前对同类问题所持的观点看法、采取的具体措施,被申请复议的行政机关对同类问题所持的观点看法、采取的具体措施，进而保证其自由裁量权能够谨慎、斟酌地做出，特别是在一些专业知识很强的领域，根据这一原则制定出一套详尽的操作性强的内控机制，减少复议机关的裁量权异化的情况。
（二）对行政复议中的自由裁量权的司法监督
　　在大多数情况下，当相对人没有从复议机关那里得到公正、有效的救济的时候，其最有可能的就是通过提起行政诉讼寻求司法保护。而且司法作为社会公平正义的最后一道防线,对行政权的控制的作用不容忽视。目前有很多老师和学者关于行政复议司法化进行讨论,有学者在总结出行政复议种种弊端(如:当事人不愿申请行政复议，不愿意不敢提起行政诉讼的情况十分普遍；行政复议的救济作用十分有限等等)后，认为应当建立统一的行政法律救济制度，完全可以将行政复议纳入行政诉讼的范畴，并效仿法国体制，设立隶属于中央政府的独立行使行政审判权的行政法院系统，由行政法院统一行使对行政相对人的法律救济权和对行政主体的法律监督权。学生认为，从法理学的角度说存在即为合理，任何一项制度的存在都有其必要性，既然它能够为大多数国家所单独采用必然有其合理的因素。所以学生对将行政复议制度并入行政诉讼，设立行政法院表示疑惑，如果行政法院隶属于中央政府，那还不是不能做到完全跳出部门或系统的狭隘圈子，在设立制度进行控制的时候并没有预设相对较高的权力就是正确的、不受制约的。这样做不是又使行政复议陷入了另一个大一点的圈子吗? 并且对根源于法国的这种制度能否在中国顺利运作表示质疑。因此,许多学者认为,当务之急是推进我国的司法改革进程，逐步加强法院的独立性，以使行政诉讼制度能充分发挥其功能,是法院能够有效、有度的对复议机关的不适当的自由裁量行为进行规制。
（三）完善行政责任制度，加强行政复议制度的专业化、独立性
　　我国的行政复议法在第六章列入了法律责任的规定，目的在于明确复议机关及被申请机关的法律责任，但这些条款在实际适用的时候效果并不明显，具体规则不能很好的落实，问题有部分源于条文本身的不够具体和可操作性不强，在修订复议法时应当明确追究法律责任的具体机关、操作规程等程序规定。如前所述，不能因为行政复议制度在现实中遇到了一些问题，就否定这一制度的积极意义，针对复议制度遇到的具体问题可以通过修改法律、制定实施细则等来加以完善。针对复议机关的独立性问题，学生认为绝对的独立是不存在的，复议机关在隶属于政府的同时可以引入一些程序性规定，如听证、专家咨询会、程序公开等制度，使复议申请人能够充分的在复议作出结果之前发表自己的看法，“让别人听到自己的呼喊声”。从诉讼法的角度我们知道，程序正义之所以重要，并不在于它一定会带来真正公平正义的结果，而在于它使当事人能切实感觉到自己受到尊重，自己的意见能够正确顺畅的表达。关于经费问题，这涉及到财政税收方面的专业性问题，切实可行的方法是在有关学者提出基本方案后，将方案交由相关部门论证，最终的目标是能够保证全国的复议机关都有独立的经费保障，可以裁减基层的复议机关,达到精简高效的机构设置。针对复议机关人员专业化的问题，很多老师提出以下的观点“建立行政复议人员的任职资格制度，将这些人员的选用纳入国家司法考试的范围”，提高复议人员的法律素养保证他们的任职资格，是控制裁量权不适当运用的有效手段。

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